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針對海外工程項目遭受新冠病毒疫情應對問題的解答，對于國內(nèi)工程項目，只供參考借鑒。此外，由于各海外工程項目的承包合同規(guī)定差異很大，本文僅根據(jù)國際工程的一般實踐，作為一般性參考意見提供給大家，不作為正式法律意見，對于具體海外工程項目，還需具體分析其承包合同和適用法律的規(guī)定。

一、新冠病毒疫情是否屬于不可抗力？

在國際工程實踐中，承包合同項下一般規(guī)定有專門的不可抗力條款，例如，F(xiàn)IDIC 1999版EPC交鑰匙合同條件（銀皮書）就明確規(guī)定了不可抗力條款，2017版銀皮書雖然沒有不可抗力條款，但規(guī)定了“除外事件”（Exceptional Events）條款，實質(zhì)上就是不可抗力條款，不過是以除外事件的概念代替了不可抗力的概念。根據(jù)我國法律和承包合同示范文本項下不可抗力條款的規(guī)定，不可抗力一般是指“不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況”，新冠病毒疫情符合不可抗力的條件，原則上應認定為不可抗力事件。

但是，考慮到海外工程項目所在國為外國，而新冠病毒疫情發(fā)生在中國，我國承包商對海外工程項目的實施在國內(nèi)遭受新冠病毒疫情的影響能否認定為不可抗力，還需具體查明承包合同的規(guī)定，而不能一概而論。換言之，新冠病毒疫情也檢驗著已簽署的承包合同的談判成果，項目獲取階段有沒有認真談合同、合同談判人員是否專業(yè)，談判簽約階段誰在“裸泳”就暴露無遺了！

二、如果承包合同下未規(guī)定不可抗力條款，如何處理？

如果承包合同不完善，不可抗力條款缺漏，則承包商在以新冠病毒疫情為由主張免責時則比較棘手，但也不意味著完全沒有救濟途徑。在國際民商事法律實踐中，如果合同有規(guī)定，則從合同規(guī)定；如果合同沒有規(guī)定，則由合同適用的法律來補充。在此情況下，就需要查明在合同適用的法律下有無不可抗力機制，以法律規(guī)定的不可抗力機制主張免責。

需說明的是，在實踐中，較多的國際工程承包合同約定適用英美法系的法律，如英國法和新加坡法等，而英美法律下沒有不可抗力制度，與之相似的是“合同落空”（Frustration of Contract）制度，但合同落空制度在適用時非常嚴格，相反，英美法律更強調(diào)“契約必須遵守”，以合同落空為由就新冠病毒疫情主張免責更為困難。這再次證明認真談合同、在合同中明確規(guī)定不可抗力條款是多么重要！

三、在世衛(wèi)組織作出“國際關注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”的認定之前，新冠病毒疫情是否可以認定為不可抗力？

世界衛(wèi)生組織（World Health Organization）于2020年1月31宣布，中國新冠病毒疫情構(gòu)成“國際關注的突發(fā)衛(wèi)生事件”（Public Health Emergency of International Concern, PHEIC）。這涉及新冠病毒疫情在1月31日之前的持續(xù)階段是否可以認定為不可抗力的問題。筆者認為，世界衛(wèi)生組織是否對新冠病毒疫情做出PHEIC的認定，并不影響對新冠病毒疫情是否構(gòu)成不可抗力的認定；新冠病毒疫情在1月31日之前的持續(xù)階段是否可以認定為不可抗力，仍需根據(jù)上述第一項和第二項內(nèi)容來判斷。但是，世界衛(wèi)生組織對新冠病毒疫情做出的PHEIC認定，可以作為不可抗力發(fā)生的證據(jù)來使用。